Співпраця з ФОП із податковою адресою на ТОТ у 2026 році: ризики та наслідки виплат за ПКУ (аудіоверсія)

Співпраця з ФОП, податкова адреса якого знаходиться на ТОТ України, пов’язана з істотними правовими та податковими ризиками. Господарська діяльність таких осіб допускається лише після зміни податкової адреси на іншу територію України, підконтрольну українській владі, а правочини, укладені без виконання цієї умови, вважаються нікчемними на підставі закону.

У разі виплати доходу ФОП, податкова адреса якого зареєстрована на ТОТ, підприємству необхідно враховувати спеціальні правила Податкового кодексу України (далі - ПКУ) щодо оподаткування таких виплат. Виплата доходу такому контрагенту тягне за собою обов’язок податкового агента утримати податок на доходи фізичних осіб за ставкою 18% та військовий збір за ставкою 5%.

Правовий аналіз

Відповідно до частини 2 ст. 13 Закону «Про забезпечення прав і свобод громадян та правовий режим на тимчасово окупованій території України», здійснення господарської діяльності юридичними особами, ФОП та особами, які провадять незалежну професійну діяльність, місцезнаходженням (місцем проживання) яких є ТОТ, дозволяється виключно після зміни їхньої податкової адреси на іншу територію України. Цією ж нормою передбачено, що правочин, стороною якого є суб’єкт господарювання, місцезнаходженням (місцем проживання) якого є ТОТ, є нікчемним.

Отже, правовий ризик для підприємства полягає не лише у можливих податкових наслідках, а насамперед у тому, що сам договір із таким контрагентом може не створювати належних правових наслідків. Тому перевірка податкової адреси ФОП до укладення договору є елементом обов’язкового податкового та юридичного комплаєнсу.

З точки зору оподаткування слід враховувати норми пп. 38.9 підрозділу 10 розділу XX «Перехідні положення» ПКУ, відповідно до яких при нарахуванні або виплаті доходу ФОП, податкова адреса якого знаходиться на ТОТ, суб’єкт господарювання зобов’язаний утримати ПДФО та військовий збір у джерела виплати. При цьому загальні правила ПКУ, які дозволяють не утримувати ПДФО при виплаті доходу підприємцю, у такій ситуації не застосовуються.

Податкові наслідки такої виплати:

• ПДФО – 18%;
• військовий збір – 5%.

Судова практика

Правову позицію щодо нікчемності таких правочинів підтвердив Верховний Суд. У повідомленні Верховного Суду від 12.05.2026, присвяченому постанові Верховного суду України від 19.03.2026 у справі №905/238/23, зазначено, що правочин, стороною якого є суб’єкт господарювання з місцезнаходженням на тимчасово окупованій території України, є нікчемним відповідно до статті 13 Закону про ТОТ незалежно від дати його укладення, а тому не породжує правових наслідків.

Суд також наголосив, що така нікчемність поширюється на весь період окупації, а не лише на правочини, укладені після певної дати, оскільки спеціальний правовий режим тимчасово окупованої території охоплює весь відповідний період. У згаданій справі Верховний Суд погодився з висновками попередніх інстанцій про те, що нікчемні правочини не можуть бути належною правовою підставою для заявлених вимог.

Тобто ризик співпраці з ФОП, податкова адреса якого залишилась на ТОТ, не обмежується лише питанням утримання податків. За наявності спору підприємство може зіткнутися ще й з неможливістю ефективного захисту за таким договором через його нікчемність.

Особливості визначення статусу території

Для визначення того, чи належить податкова адреса контрагента до ТОТ, необхідно керуватися насамперед офіційними нормативними актами України, якими затверджено перелік територій, на яких ведуться (велися) бойові дії або які є тимчасово окупованими російською федерацією – наразі це Наказ Міністерства розвитку громад і територій України від 28.02.2025 №376 (із змінами). Саме офіційний статус території має визначальне значення для податкових і правових наслідків.

Разом з тим відкриті джерела, аналітичні мапи, моніторингові платформи та інші публічні ресурси, можуть використовуватися як додатковий інструмент для оцінки безпекових і комерційних ризиків. Доцільно здійснювати моніторинг як офіційних переліків, так і фактичної ситуації в районі місцезнаходження контрагента.

Висновки

• ФОП із податковою адресою на ТОТ має право на підприємницьку діяльність лише після перереєстрації на підконтрольну територію України; без цього укладені ним правочини є нікчемними;
• При виплаті доходу такому ФОП підприємство зобов'язане утримати ПДФО та військовий збір у джерела виплати за спеціальними правилами ПКУ;
• Для мінімізації ризиків необхідно до укладення договору перевіряти податкову адресу ФОП та статус території його реєстрації.