Співпраця з ФОП із реєстрацією на ТОТ: оновлені ризики та вимоги до документування

Ситуація зі співпрацею з ФОП, чия юридична адреса залишилася на ТОТ, суттєво ускладнилася через нещодавні рішення судів (див. постанову ВС від 03.10.2025 у cправі №908/1162/23, про яку ми писали в статті «Правовий режим ТОТ діє незалежно від офіційного рішення про їх визнання: Верховний суд»). Хоча раніше експерти схилялися до ліберального підходу (див. статтю «Як працювати з ФОП з тимчасово окупованих територій у 2026 році: поради юриста»), актуальна судова практика та позиція податкових органів вимагають максимальної обережності.

Правова природа договору: ризик нікчемності

Згідно з ч. 2 ст. 13 Закону №1207, здійснення господарської діяльності суб’єктами, місцезнаходженням яких є ТОТ, дозволяється виключно після зміни їхньої податкової адреси на іншу територію України. У разі невиконання цієї умови правочин вважається нікчемним (недійсним у силу закону, автоматично).

Важливо: Якщо раніше вважалося, що ця норма стосується лише територій, окупованих до 2022 року, то Верховний Суд у постанові від 03.10.2025 (справа №908/1162/23) підтвердив тренд, згідно з яким нікчемність застосовується до договорів із ФОП з будь-яких ТОТ, включених до Переліку №376 (як окупованих до, так і після 24.02.2022).

Позиція Верховного Суду (справа №908/1162/23)

Донедавна існувала думка, що обмеження ст. 13 Закону №1207 щодо нікчемності договорів стосуються лише «старих» ТОТ (Крим, ОРДЛО). Проте Верховний Суд у постанові від 03.10.2025 (справа №908/1162/23) підтвердив наступне:

• Універсальність нікчемності: Норми про заборону господарської діяльності (ст. 13 та 13-1 Закону №1207) поширюються на всі території, окуповані в період воєнного стану (зокрема м. Мелітополь), навіть за відсутності спеціального рішення Кабінету Міністрів України;
• Загальновідомість факту окупації: Суд наголосив, що факт окупації є загальновідомим і не потребує додаткових доказів. Оскільки Мелітополь окупований, будь-яка передача товарів (електроенергії) або господарська діяльність суб’єкта з такою реєстрацією є незаконною;
• Наслідки для бізнесу: У цій справі постачальник не зміг стягнути оплату за поставлену електроенергію саме через те, що діяльність на ТОТ заборонена законом.

Чи рятує статус ВПО та фактичне проживання?

Є серйозне протиріччя між фактичним станом справ та юридичною реєстрацією:

• З одного боку, довідка ВПО підтверджує фактичне місце проживання особи на підконтрольній території;
• З іншого боку, як видно з наведеного вище судового рішення, вирішальне значення має саме адреса в ЄДР, а не фактичне місце перебування чи здійснення діяльності.

Отже, наявність у ФОП статусу ВПО без зміни адреси в ЄДР не нівелює ризик нікчемності договору з точки зору актуальної судової практики.

Податкові ризики для замовника

Співпраця з таким ФОП несе прямі фінансові загрози для вашого підприємства:

• Витрати та податковий кредит: Оскільки нікчемний правочин не створює правових наслідків, податківці можуть вимагати вилучити витрати за такими операціями та зменшити податковий кредит з ПДВ;
• Утримання ПДФО та ВЗ: Якщо ФОП зареєстрований на ТОТ, окупованій до 24.02.2022 (Крим, Севастополь, частина Донецької та Луганської областей), ви як податковий агент зобов'язані утримати ПДФО (18%) та ВЗ (5%) з його доходу;
• Для територій, окупованих після 24.02.2022 р., позиція податківців наразі дозволяє не утримувати податки (якщо ФОП підтвердив статус), проте через нікчемність договору інспектори можуть наполягати на сплаті ПДФО та ВЗ і в цьому випадку. Наприклад, думка ДПС наведена у відповіді на питання в ЗІР (103.02): «Чи зобов’язані СГ та/або самозайняті особи утримати ПДФО з доходів, нарахованих (виплачених) на користь ФОП, місцезнаходженням або місцем проживання (податкова адреса) яких є тимчасово окупована територія, та якими нормативними документами визначено перелік таких тимчасово окупованих територій?».

Рекомендації щодо мінімізації ризиків

З огляду на позицію Верховного Суду, найбезпечнішим варіантом є утримання від співпраці до моменту внесення ФОПом змін до ЄДР щодо свого місцезнаходження на підконтрольну територію України.

Якщо ж ви вирішили укласти договір, пакет документів має бути наступним:

• Витяг з ЄДР (обов'язково перевірити дату та адресу);
• Копія довідки ВПО (як доказ, що особа не перебуває фізично в окупації, хоча це і не знімає ризик нікчемності повністю);
• Витяг з реєстру платників єдиного податку/ПДВ.

Індивідуальна податкова консультація (ІПК): Якщо ФОП з територій, окупованих після 24.02.2022 р., рекомендується отримати ІПК на свою користь щодо відсутності обов'язку утримувати ПДФО та ВЗ.

Висновки: Хоча ФОП має право легально працювати як ВПО, для вашої компанії як контрагента ризик визнання договору нікчемним залишається дуже високим, поки адреса ФОП в ЄДР припадає на ТОТ. Адреса в ЄДР на сьогодні є вирішальним фактором. Настійно рекомендуйте ФОП внести зміни до Реєстру (це можна зробити через «Дію»), щоб убезпечити ваші витрати та податковий кредит.