Юридичні особливості відносин франчайзингу між ФОПами

Поняття франчайзингу

На практиці договір франчайзингу (комерційної концесії) укладають дві сторони: франчайзер (франшизодавець, правоволоділець) і франчайзі (франшизоотримувач, користувач). Як правило, це не пов'язані між собою особи-СПД (в принципі, сторонами такого договору можуть бути як приватні підприємці, так і юридичні особи, зокрема нерезиденти).

Суть операції в тому, що франчайзер надає франчайзі виняткове право (франшизу, привілей) на використання (разом з іншими франчайзі однієї мережі і з самим франчайзером) торгової марки та інших об'єктів права інтелектуальної власності франчайзера (у т. ч. комерційних таємниць) для заняття певним видом бізнесу на певній території і протягом певного часу за умови суворого дотримання вимог франчайзера щодо ведення бізнесу (технологій та якості продукції, товарів і послуг; дизайну й обладнання торгових точок тощо).

З такими вимогами нерозривно пов'язані зобов'язання франчайзера щодо надання франчайзі різних консультаційних і тренінгових послуг (що може оформлятися окремим договором, але з посиланнями на договір франчайзингу), а також технологічної та іншої документації.

При цьому, якщо в договорі обумовлена територіальна монополія франчайзі, то франшиза називається головною (майстер-франшиза), якщо ж ні, то це просто франшиза.

Договір франчайзингу

Наведемо необхідні умови для договорів франчайзингу (мережа магазинів за однією ТМ)

1. Форма договору та укладення

Письмова форма: обов’язкова відповідно до ст. 1115 ЦКУ.

Нотаріальне посвідчення не є обов’язковим, але бажане у складних випадках.

Реєстрація договору в органах Держпатенту скасована з 2020 року (до цього реєструвався в Укрпатенті). Наразі реєстрація не є обов’язковою, але сторони можуть передбачити її як додаткову умову.

2. Істотні умови договору

Відповідно до ст. 1113–1120 ЦКУ, обов’язковими умовами є:

• Предмет договору: передача права користування комплексом прав (торгова марка, стандарти, методики, технології тощо);
• Обсяг прав: чітко вказати, які саме права передаються – у нашому випадку, торговельна марка, фірмовий стиль, інша інформація, яка вказує на мережу магазинів як на певний вид послуг або певний перелік товарів, оформлення та стиль магазину, вивіска, знижки, картки бонусні, інше;
• Територія дії: наприклад, «на території міста Києва» або «в межах України»;
• Строк дії договору – не може більше строку використання ТМ;
• Винагорода (роялті): фіксована, відсоткова або комбінована;
• Права та обов’язки сторін (які випливають з обсягу прав за п.2);
• Контроль за якістю: франчайзер має право контролювати дотримання стандартів та інших обсягів прав за п.2.
• Умови припинення договору.

3. Роялті: мінімальна сума та податкові нюанси.

За право користування інтелектуальною власністю франчайзера франчайзі виплачує йому роялті, для чого сторони обирають одну з трьох схем:

1) одноразовий паушальний внесок (lump sum) на початку дії договору (або на іншу дату);

2) регулярні (протягом дії договору) платежі-роялті за фіксованою ставкою або як певний відсоток від торгової виручки франчайзі (тобто роялті можуть бути або фіксованими, або змінними);

3) один певний платіж на початку дії контракту (ніби за підключення до фірмової мережі франчайзера) плюс регулярний потік роялті до закінчення його терміну.

Оплата послуг франчайзера здійснюється франчайзі у звичайному порядку на підставі відповідних актів. Мінімальної законодавчо визначеної суми немає. Це договірне питання.

Наприклад, винагорода за договором може бути:

• Фіксованими (наприклад, 10 000 грн/місяць);
• Відсотковими (наприклад, 5% від обсягу продажів);
• Комбінованими.

4. Додатково можливо прописати:

• Заборону конкуренції під час і після дії договору;
• Використання персоналу, стандарти обслуговування клієнтів;
• Маркетингове просування: хто за це відповідає;
• Конфіденційність і захист ноу-хау;
• Можливість передачі прав третім особам;
• Відповідальність за порушення стандартів мережі.

Бланк договору. Базовий шаблон договору франчайзингу для вашого випадку можна знайти тут. 

Висновки:

1. Поняття франчайзингу: Франчайзер передає франчайзі право користування торговою маркою та іншими об'єктами інтелектуальної власності для ведення бізнесу за встановленими стандартами, з можливістю консультаційних послуг і територіальної монополії (майстер-франшиза);

2. Умови договору: Договір укладається в письмовій формі, нотаріальне посвідчення необов’язкове, реєстрація в Укрпатенті скасована з 2020 року. Істотні умови: предмет (права на ТМ, стандарти), територія, строк, роялті, контроль якості, права/обов’язки сторін, умови припинення. 

3. Роялті та додаткові умови: Роялті може бути одноразовим, регулярним (фіксованим або відсотковим) або комбінованим. Додатково в договорі можна прописати заборону конкуренції, стандарти обслуговування, маркетинг, конфіденційність, відповідальність за порушення.