Учредитель может быть директором без зарплаты согласно устава

Вопрос: Предприятие "заморозило" свою деятельность из-за отсутствия заказов, были уволены все работники , в т.ч. и директор, который является единственным учредителем этого предприятия. Может ли учредитель на безоплатной основе выполнять функции по сдаче отчетности? Что для этого надо учредителю? Если отчет по ЕСВ уже предоставлять не нужно, то уведомлять ли ДФС или ПФУ?

Ответ:

Следует обратить внимание на то, что ЮЛ существует до момента внесения записи в Единый госреестр юрлиц о прекращении ЮЛ (его ликвидации). До этого момента, считается, что ЮЛ существует и обязано подавать все надлежащие отчеты в госорганы (даже не смотря на отсутствие деятельности, движения денег по счетам и т. п.)

Если руководитель (согласно данным Единого госреестра юрлиц) таки подает отчетность, то считается, что он хотя бы на час-два в месяц (квартал), но все же выполняет свои функции, что требует оплаты его труда.

Оплата труда, это вознаграждение работников, находящихся в трудовых отношениях, на основании трудового договора. Подобное продиктовано предписаниями ст. 21, 24 Кодекса законов о труде (далее - КЗоТ), ст. 99 ГКУ, ст. 57 ГКУ, которые указывают на то, что руководитель фактически получает все права и обязанности по управлению обществом с учетом положений устава, трудового договора (контракта) и предписаний действующего законодательства о труде.

Однако, учредитель может выполнять функции руководителя (не смотря на данные о нем как директора в Едином Госреестр юрлиц) без оплаты.

ГФСУ, например, в подкатегории 301.04.01 «ОИР» разъясняет: "В случае если учредительными документами предусмотрено, что на период временного прекращения деятельности предприятия функцию руководителя исполняет его основатель и одновременно не получает за это вознаграждения (дохода), то ЕСВ не начисляется". Аналогичную позицию выражают и территориальные налоговые органы.

Для того, чтобы учредитель исполнял обязанности руководителя, следует поступить следующим образом:

1. протоколом общего собрания учредителей (решением владельца) возложить исполнение обязанностей руководителя на одного из учредителей (возможно на определенный период времени - скажем до приема (избрания) нового руководителя);

2. подать соответствующие документы, приведенные в п. 1, вместе с заявлением о государственной регистрации изменений в сведения о юрлицо (утвержден приказом Министерства юстиции Украины от 06.01.2016 г. №15/5) государственному регистратору внести изменения в ЕГР.

При этом, юридически верно эту ситуацию оформлять таким образом в том случае, когда учредитель на момент внесения изменений в данные ЕГР не является директором предприятия.

Однако, в вопросе указано то, что учредитель — он же директор.  Если учредитель один и желает исполнять обязанности руководителя, но бесплатно, ситуация сильно усложняется.

Дело в том, что даже если прописать в уставе положения о временном исполнении обязанностей руководителя одним из основателем без установления вознаграждения, то воспользоваться этим с определенного момента (момента прекращения хоздеятельности или "внезапной" финансового кризиса), по нашему мнению, юридически не верно. В данном случае, положения устава говорят о передаче обязанностей (полномочий) руководителя другому лицу, а не самому себе. Поэтому основателю придется искать другое физлицо, которое согласится выполнять обязанности руководителя на предприятии бесплатно. 

Кроме того, для того, чтобы иметь возможность не оплачивать выполнение таких обязанностей физлицу, необходимо, чтобы такое физлицо не состояло с предприятием в трудовых отношениях. Ведь если обязанности руководителя – это трудовые обязанности работника, то за их исполнение он имеет право на оплату (труда), отказаться от которого он не в праве.