Чи можуть виникнути контрольовані операції між резидентами?

У пп. «а» - «ґ» пп. 39.2.1.1 ПКУ викладено перелік господарських операцій платника податків, що можуть впливати на об’єкт оподаткування податком на прибуток підприємств платника податків, та які є контрольованими операціями.

При цьому, у всіх пунктах зазначено, що контрольованою є операція, яка здійснюється саме з пов’язаною особою нерезидентом або через комісіонера-нерезидента.

Однак, якщо в ланцюгу господарських операцій між платником податків і його пов’язаною особою - нерезидентом, передбачених пп. 39.2.1.1 ПКУ, право власності на предмет (результат) такої операції перш ніж перейти від такого нерезидента до платника податків переходить до однієї або декількох осіб, така операція для цілей оподаткування податком на прибуток підприємств вважається контрольованою операцією між платником податків та таким нерезидентом, якщо ці особи:

• не виконують в такій сукупності операцій істотних функцій, пов’язаних з придбанням (продажем) товарів (робіт, послуг) між пов’язаними особами;
• не використовують у такій сукупності операцій істотних активів та/або не приймають на себе істотних ризиків для організації придбання (продажу) товарів (робіт, послуг) між пов’язаними особами.

При цьому необхідно зважати на таке:

• під істотними функціями та активами розуміються функції, які пов’язані особи не могли б виконати самостійно у своїй звичайній діяльності без залучення інших осіб та використання активів таких осіб;
• під істотними активами розуміються активи, використання яких є необхідним під час здійснення таких операцій, та які відсутні у пов’язаних осіб;
• під істотними ризиками розуміються ризики, прийняття яких є обов’язковим для ділової практики таких операцій.

Згідно з пп. «а» пп. 14.1.159 ПКУ пов’язаними особами для юросіб, є юрособи, відносини між якими можуть впливати на умови або економічні результати їх діяльності чи діяльності осіб, яких вони представляють, з урахуванням, зокрема, такого критерію як володіння корпоративними правами однієї з осіб у розмірі 20 і більше відсотків.

Тобто необхідно зважати не тільки на те, що нерезидент є пов’язаний з Підприємством 1, а й на те, чи могло би Підприємство 1 здійснити придбання у нерезидента без залучення Підприємства 2.

Окрім цього, податківці у консультації від 16.04.2018 №1666/6/99-99-15-02-02-15/ІПК зазначали, що господарські операції між резидентами, в тому числі агентом - резидентом, який діє від імені та за дорученням нерезидента, не підпадають під визначення контрольованих. Проте варто звернути увагу, що це є індивідуальною податковою консультацією для конкретного платника податків. 

Тому, аби слідувати такому підходу платнику податків варто отримати власну ІПК від податківців щодо даного питання.

Зважаючи на вищезазначене, операція з придбання у резидента сировини, що була придбана у нерезидента пов'язаної особи, може бути контрольованою, за умови якщо така операція могла б бути здійснена без залучення резидента посередника, або якщо такий посередник не приймав на себе істотних ризиків у такій операції.

Тобто для уникнення виникнення контрольованої операції платник податку повинен мати доказову базу, що Підприємство 2 несе істотні ризики, а також залучає активи для здійснення такої операції. Також підприємство має підготувати пояснення, згідно з якими можна було б визначити, що без залучення резидента-посередника здійснення такої операції було б неможливим.