Виплати ФОПа у 4ДФ: позиція Верховного Суду та ризики у 2026 році (аудіоверсія)

Повне питання

Чи не суперечить вимога щодо відображення виплат фізичним особам–підприємцям у додатку 4ДФ положенням ст. 51 та п. 176.2 ПКУ, якщо платник не є податковим агентом стосовно таких виплат?

Підставою для звернення є те, що наше Товариство, яке здійснює діяльність транспортного експедитора, щоквартально отримує запити ДПС у зв'язку з тим, що сума виплат ФОП, відображених у додатку 4ДФ, перевищує 30% загальної суми витрат підприємства, що, на думку контролюючого органу, свідчить про ризиковість платника. 

На нашу думку, такий підхід не враховує специфіку діяльності транспортного експедитора, оскільки значна частина розрахунків із перевізниками — юридичними особами не формує витрати Товариства, а проходить як транзитні кошти. 

Попри те, що ми регулярно надаємо ДПС відповідні пояснення та підтвердні документи, аналогічні запити надходять повторно. У зв'язку з цим просимо також надати відповідь на таке практичне питання: Чи має право Товариство не відображати у додатку 4ДФ виплати фізичним особам–підприємцям, здійснені в межах їх підприємницької діяльності, якщо відповідно до положень Податкового кодексу України та правової позиції Верховного Суду, викладеної у постанові від 13.02.2024 у справі №560/9843/21, Товариство не виконує функцій податкового агента щодо таких доходів? 

Відповідь

Обов’язок подання 4ДФ

Пункт 51.1 ПКУ встановлює обов’язок подавати податковий розрахунок для податкових агентів і платників ЄСВ. Підпункт «б» пп. 176.2 ПКУ також адресує цей обов’язок особам, які мають статус податкових агентів, та платникам ЄСВ. 

Податковим агентом є, зокрема, юридична особа, на яку ПКУ покладено обов’язок нарахувати, утримати та сплатити ПДФО до бюджету від імені й за рахунок фізичної особи. Тому сам факт перерахування коштів фізичній особі ще не означає автоматичного виникнення статусу податкового агента щодо кожної виплати. 

За пп. 177.8 ПКУ при виплаті ФОП доходу від підприємницької діяльності суб’єкт господарювання не утримує ПДФО у джерела виплати за наявності документа, що підтверджує державну реєстрацію ФОП. Виняток — ситуація, коли цивільно-правові відносини фактично є трудовими. 

Висновок Верховного Суду

У постанові від 13.02.2024 р. у справі №560/9843/21 (див. статтю «Чи відображати доходи ФОПів в додатку 4ДФ: що сказав ВС?») Верховний Суд дійшов висновку: платник, який виплачує ФОП дохід саме від підприємницької діяльності та не утримує ПДФО відповідно до пп. 177.8 ПКУ, не є податковим агентом стосовно такого доходу. Отже, обов’язку відображати ці виплати у формі №1ДФ суд не встановив. 

Ця позиція застосовна і до додатка 4ДФ, оскільки він є складовою Податкового розрахунку, що замінив форму №1ДФ. Логіка суду ґрунтується саме на межах обов’язків податкового агента за ст. 51 і п. 176.2 ПКУ, а не на запереченні права ДПС отримувати інформацію про виплати взагалі. 

Отже, вимога обов’язково включати до 4ДФ усі без винятку виплати ФОП за підприємницькими договорами не узгоджується з указаною правовою позицією ВС, якщо Товариство не є податковим агентом щодо конкретної виплати. Рівень правової визначеності — середній, оскільки судова позиція є сприятливою, але ДПС продовжує застосовувати інший адміністративний підхід. 

Позиція ДПС і практичний ризик

ДПС у своїх роз’ясненнях вказує, що доходи, виплачені самозайнятій особі, відображаються у додатку 4ДФ з ознакою доходу «157». Така позиція контролюючого органу не змінює змісту ст. 51, пп. «б» пп. 176.2 та пп. 177.8 ПКУ і не є нормативно-правовим актом. 

Окремо слід перевіряти спеціальний виняток: при виплатах ФОП, місцезнаходженням або місцем проживання яких є тимчасово окупована територія у випадках, визначених пп. 38.9 підрозд. 10 розд. XX ПКУ, податок утримується у джерела виплати. Тоді Товариство діє як податковий агент і дохід відображається у 4ДФ з ознакою «157». 

Неподання відомостей, які ДПС вважає обов’язковими, створює ризик застосування штрафу за п. 119.1 ПКУ. Водночас цей ризик є предметом спору, якщо обов’язок подати 4ДФ щодо підприємницького доходу ФОП не виник через відсутність статусу податкового агента. 

Читайте також:

• Чи виплачували ви кошти ФОПам і чи показали їх в додатку 4ДФ: ДПС надсилає листи з запитом
• Додаток 4ДФ при виплатах ФОП: коли подавати і як уникнути штрафу

Запити щодо 30% витрат

Сам по собі показник, за яким виплати ФОП перевищують 30% загальних витрат, не встановлений ПКУ як критерій, що доводить порушення, фіктивність операцій або перекваліфікацію цивільно-правових відносин у трудові. Запит ДПС має відповідати вимогам пп. 73.3 ПКУ: містити конкретні підстави, перелік запитуваної інформації та документів, а також належне обґрунтування. 

Для транспортного експедитора аргумент щодо транзитного характеру коштів, що надходять для розрахунків із перевізниками — юридичними особами, є суттєвим. Його доцільно підтверджувати договорами транспортного експедирування, заявками, актами, рахунками, платіжними інструкціями, реєстром перевізників та розрахунком, який окремо показує винагороду експедитора і кошти, отримані для виконання доручення клієнта.

Повторність аналогічних запитів після подання повних пояснень не скасовує права ДПС на податковий контроль, але дає підстави в кожній відповіді посилатися на раніше надані документи, вимагати конкретизації нових обставин запиту та заперечувати припущення про ризиковість, не підкріплені фактами.

Порядок дій

• За кожною виплатою ФОП зафіксуйте її підприємницький характер: договір, предмет послуг, акт, платіжний документ, витяг або інші відомості про реєстрацію ФОП, а також підтвердження, що відносини не є трудовими;
• Якщо Товариство обирає не відображати такі виплати у 4ДФ, у внутрішній довідці та відповіді на запит ДПС обґрунтуйте підхід ст. 51, пп. 14.1.180, пп. «б» п. 176.2 і п. 177.8 ПКУ та постановою ВС у справі №560/9843/21; 
• На запити щодо 30% подавайте структуроване пояснення: окремо покажіть власні витрати Товариства, суми транзитних коштів за експедиторськими договорами та виплати ФОП; додайте документи лише в обсязі, прямо запитаному й релевантному підставам запиту. 

Висновки

• Товариство має обґрунтовану судовою практикою позицію не відображати у 4ДФ підприємницькі виплати ФОП, щодо яких воно не є податковим агентом; 
• Не застосовуйте цей підхід, якщо виплата підпадає під спеціальні правила для ФОП з ТОТ або якщо фактичні відносини мають ознаки трудових;
• У відповідях на запити ДПС документально відокремлюйте експедиторську винагороду й власні витрати від транзитних сум, призначених для розрахунків із перевізниками.